Сумма НДС по необлагаемым операциям к вычету

Принимать ли к вычету НДС по льготным операциям?

Перечень операций по реализации товаров, работ или услуг, которые освобождены от обложения НДС (то есть, по сути являются льготными), установлен в налоговом кодексе. Но если счет-фактура по льготным операциям выставлен с выделением НДС, то сумму налога на добавленную стоимость необходимо перечислить в бюджет в полном объеме (подпункт 2 пункта 5 статьи 173 НК РФ). Одновременно в налоговом кодексе четко указано: если операции по реализации освобождены от НДС, то счета-фактуры выставляются без выделения сумм налога и должны содержать соответствующую надпись или штамп «Без налога (НДС)». Следовательно, если счет-фактура по льготным операциям содержит выделенную сумму НДС, это можно расценить как нарушение установленного налоговым кодексом порядка. А НДС по счетам-фактурам, которые выставлены с нарушением действующего порядка, покупатель не имеет права принимать к вычету. Именно такие аргументы приводят специалисты Минфина России и федеральной налоговой службы в обоснование своей позиции, согласно которой НДС по необлагаемым операциям принимать к вычету нельзя.

Главное - это факт уплаты НДС в бюджет!

Не так давно подобная позиция чиновников получила поддержку и в одном судебном решении (постановление ФАС СЗО от 15.11.2011 N А56-57223/2010). Так, суд встал на сторону налоговой инспекции, указав, что фирма неправомерно приняла к вычету НДС по тем счетам-фактурам, в которых была выделена сумма налога, несмотря на то, что сами операции относились к необлагаемым (купля-продажа металлического лома). Но здесь важно принять во внимание следующее. Дело в том, что сами спорные хозяйственные операции суд признал фиктивными. Организация не представила убедительных доказательств исполнения сделок и поэтому не смогла подтвердить их реальность. В частности, приемо-сдаточные акты, которые она предъявила в качестве подтверждения приобретения, доставки и постановки товара на учет, суд признал недостоверными. А в платежных документах и в выписках банков в графе «Назначение платежа» было указано, что оплата приобретенного товара не облагается НДС, в то время, как счета-фактуры по этим операциям, которые были представлены в инспекцию, содержали выделенную сумму налога.

Исследовав все обстоятельства дела в совокупности, судьи пришли к выводу, что организация не только не подтвердила реальность спорных хозяйственных операций, но и проявила недобросовестность в отношениях с контрагентами. Поэтому решение инспекции об отказе в возмещении НДС суд оставил в силе, а в удовлетворении требований компании отказал. Заметим, что судебное решение с такой позицией является единичным. Изучив сложившуюся арбитражную практику, можно сделать вывод, что в подавляющем большинстве случаев суды встают на сторону бизнеса и признают вычет НДС по льготным операциям правомерным.

В частности, ФАС Московского округа, принимая решение в пользу компании, в постановлении от 23.12.2011 N А40-10415/11-116-30указал следующее. Если продавец выставил покупателю счет-фактуру с выделением НДС, но при этом сама реализация относится к необлагаемым операциям, то сумму налога на добавленную стоимость продавец все равно перечисляет в бюджет. При этом согласно положениям статьи 171 налогового кодекса покупатель имеет право предъявить к вычету сумму НДС, которую он уплатил при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. В данной ситуации налоговая инспекция не доказала, что продавец не уплатил НДС в бюджет, а спорные счета-фактуры, как указал суд, составлены без нарушений и соответствуют условиям, указанным в статье 169 налогового кодекса. Следовательно, компания-покупатель правомерно применила налоговые вычеты. Аналогичные выводы содержатся и во многих других судебных решениях. Кстати, они касаются не только споров, связанных с льготными операциями по перечню из статьи 149 налогового кодекса, но и, например, расчетов с «упрощенцами».

Пример ситуации, когда сумму НДС можно принять к вычету

Фирма получила от продавца счет-фактуру за оказанные им медицинские услуги, которые освобождены от обложения налогом на добавленную стоимость (подпункт 2 пункта 2 статьи 149 НК РФ). Но несмотря на это полученный счет-фактура содержит выделенную сумму НДС - 5000 рублей. Согласно сложившейся судебной практике фирма может принять ее к вычету при соблюдении следующих условий:
- медицинские услуги реально были оказаны (и это можно доказать);
- покупатель уплатил, а продавец перечислил этот НДС в бюджет;
- счет-фактура составлен без нарушений.

Выставление счетов-фактур по льготным операциям

Интерес представляет еще одно судебное решение - постановление ФАС МО от 24.05.2011 N КА-А41/2595-11 N 41-23552/10. В нем суд указал, что законодатель предусмотрел для плательщиков НДС возможность выбрать наиболее оптимальный способ организации экономической деятельности и налогового планирования. Выставляя счета-фактуры по льготным операциям, они могут воспользоваться одним из следующих способов.

1. Сформировать цену товаров (работ, услуг) без учета сумм НДС. Соответственно, в этом случае налог на добавленную стоимость в выставляемых покупателю счетах-фактурах не выделяется, что повышает ценовую конкурентоспособность этих товаров (работ, услуг).

2. Выставить контрагенту счета-фактуры с выделением суммы НДС. Тогда именно эта сумма налога на добавленную стоимость (без учета налоговых вычетов) подлежит уплате в бюджет. Кстати, при вынесении решения в данном случае судьи учли сложившуюся арбитражную практику по аналогичным предметам спора, а также обратили внимание на отсутствие у сделок признаков фиктивности.

Применение вычета по НДС при использовании льгот

Итак, обобщив существующие подходы судов, которые касаются вычета НДС по льготным операциям, можно сделать следующие выводы. Применение льгот по НДС, указанных в статье 149 налогового кодекса, не является обязательным. То есть, компании-продавцы в зависимости от того, что им выгоднее, могут выбрать один из двух вариантов: использовать льготу и не облагать НДС определенные виды операций или же уплачивать по ним налог в обычном порядке.

Действующее законодательство не связывает применение вычета по НДС с тем, подпадает ли реализация под действие льгот или нет. Главное, чтобы сами сделки были реальными и компания могла это доказать, а НДС, который продавец указал в счетах-фактурах, был перечислен в бюджет. При соблюдении этих условий компания-покупатель имеет все шансы отстоять свое право на налоговый вычет даже несмотря на противоположное мнение Минфина России и ФНС России по этому вопросу. Правда, делать это скорее всего придется в суде.

Принять к вычету НДС по необлагаемым операциям...

         ┌─────────┐                                            ┌──────────┐
         │  Можно  │                                            │  Нельзя  │
         └─────────┘                                            └──────────┘
┌─────────────────────────────┐                        ┌────────────────────────────┐
│право на налоговый вычет     │                        │счет-фактура по необлагаемым│
│не зависит от того, подпадает├◄──ОСНОВНОЙ АРГУМЕНТ:──►┤операциям, в котором выделен│
│операция под обложение НДС   │                        │НДС, выставлен с нарушением │
│или нет                      │                        │действующего порядка        │
└─────────────────────────────┘                        └────────────────────────────┘
┌─────────────────────────────┐                        ┌────────────────────────────┐
│для вычета необходимо, чтобы │                        │в счете-фактуре по необлага-│
│сама сделка была реальной,   ├◄───────ПОЧЕМУ? ───────►┤емым операциям должна стоять│
│а спорная сумма НДС поступила│                        │отметка «Без НДС»           │
│в бюджет                     │                        └────────────────────────────┘
└─────────────────────────────┘

• Быстрый поиск по налоговому сайту:

  •